В отечественном законодательстве нет понятий «франчайзинг» и «франшиза», эту систему отношений регулирует Гражданский кодекс, в статьях которого определяется термин «коммерческая концессия». Для оформления франчайзинговых отношений чаще всего применяется именно договор коммерческой концессии (ДКК).

Что такое коммерческая концессия

Коммерческая концессия – вид взаимодействия между субъектами рынка. Ее суть: пользователь получает от правообладателя комплекс исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (торговый знак, коммерческое название и др.) и на бизнес-модель в целом. Они передаются за установленную плату и в рамках предпринимательства.

Обратите внимание: В России под договором франшизы обычно понимается именно концессионный договор.

Договор концессии что это такое

Понятие и его правовые нормы определяет гл. 54 ГК РФ – «О коммерческой концессии». Юридически, это соглашение:

• гражданско-правовое – сделка между юридическими лицами, заключенная в соответствии с ГК, условия которой не противоречат действующему гражданскому законодательству;
• консенсуальное – признается заключенным и приобретает юридическую силу после того, как обе стороны согласуют его условия, а исполняться начинает после того, как будет подписан;
• возмездное – одна из сторон, правообладатель, получает вознаграждение;
• взаимное – определенные права и обязанности есть у обеих сторон;
• предпринимательское – заключается на добровольной и взаимовыгодной основе в рамках деятельности в сфере предпринимательства.

Концессионное и лицензионное соглашения: чем они отличаются

Договор франчайзинга может оформляться и регистрироваться как соглашение концессии или лицензионное (есть ряд других видов контрактов, которые регулируют отношения франшизы в правовом поле РФ, но они относятся лишь к некоторым сторонам этого вида деятельности). У каждого из них есть характерные особенности и, соответственно, они существенно отличаются.

Особенности ДКК:

• Участники – только юрлица или ИП.
• Передаче подлежит комплекс прав – это должно входить в предмет договора.
• Пользователь остается юридически самостоятельным и действует от своего имени (но обязан информировать потребителей, что использует исключительные права, переданные правообладателем).
• Существует обязанность (или право) заключения пользователем договоров субконцессий со сторонними юрлицами (это должно быть оговорено в ДКК).
• Это исключительно возмездный договор.
• Соглашение заключается в письменной форме и регистрируется.

Заключать лицензионное соглашение могут и юрлица, и физлица – в этом главное различие между этими двумя типами договоров. Второе различие – по ДКК передается комплекс прав, по лицензии право только на один объект интеллектуальной собственности тоже может быть передано. Наконец, лицензионный договор может быть и безвозмездным.

Имейте в виду: Соглашение концессии и лицензионное имеют много общего. И хотя первый предпочтительней во многих отношениях, если вы хотите участвовать в сделке как физическое лицо, придется заключать договор лицензии.

Какие условия франчайзингового договора (ДКК) признаются существенными

Это достаточные и минимально необходимые для заключения соглашения условия. Если хотя бы одно из них отсутствует в контракте, тот считается ничтожным.

Существенные условия договора коммерческой концессии определены в Гражданском кодексе. К ним относятся: цена (это вознаграждение правообладателя), предмет, способы использования исключительных прав и сфера деятельности, требования к качеству работ, услуг, товаров, соблюдение коммерческой тайны. Существенными будут считаться и те условия, которые должны быть в обязательном порядке согласованы по заявлению одной из сторон.

Что является предметом договора

Предмет ДКК – комплекс исключительных прав на бизнес-модель, в него включены средства индивидуализации (такие как фирменное наименование, товарный знак), результаты интеллектуальной деятельности (ноу-хау и т.п.), деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя.

Соглашение также может определять вид и объем помощи, которую правообладатель обязан оказывать пользователю, предусматривать предоставление той или иной информации, материалов.

Кто является сторонами ДКК

Стороны соглашения – правообладатель (владелец исключительных прав) и пользователь (лицо, получающее право на их использование).

Они могут быть:

• российскими или иностранными коммерческими организациями;
• индивидуальными предпринимателями.

Важно! Стороной соглашения не может быть физическое лицо. Подобный договор не будет зарегистрирован.

Обязанности сторон, устанавливаемые ДКК

Контракт концессии – взаимный, т.е. обе стороны имеют обязанности.

1. Правообладатель обязан:

• выполнить гос. регистрацию передачи прав;
• передать второй стороне бизнес-модель и документацию, которая относится к предмету договора;
• предоставить всю информацию, требуемую для осуществления деятельности;
• контролировать качество работ, услуг, товаров, производимых пользователем в рамках соглашения;
• обеспечить образовательные услуги, дать инструкции;
• оказывать консультационную, информационную, техническую и другую поддержку в необходимом объеме.

2. Пользователь обязан:

• использовать результаты интеллектуальной деятельности, права на которые получил;
• вносить платежи своевременно;
• следовать инструкциям, отчитываться перед правообладателем;
• обеспечить соответствие услуг, работ, товаров определенным стандартам качества.

В какой форме заключается соглашение концессии

Статьей 1028 ГК РФ предусмотрено, что данный договор оформляется письменно. Любые устные договоренности считаются недействительными.

Унифицированный образец ДКК законодательно не установлен.

Как устанавливается срок действия концессионного соглашения:

ДКК может быть срочным и бессрочным. Правила по установлению срока для срочного соглашения не предусмотрены законодательством. Следовательно, срок его действия стороны могут устанавливать самостоятельно по взаимному соглашению.

Помимо установленного срока действия, в договоре может предусматриваться его продление.

Подлежит ли ДКК обязательной государственной регистрации

Договор коммерческой концессии должен в обязательном порядке пройти госрегистрацию, которую осуществляет Роспатент. Представить соглашение на регистрацию обязан правообладатель. Помимо предоставления пакета документов и заявления необходимо оплатить пошлину.

Если передача исключительных прав не будет зарегистрирована, соглашение считается недействительным.

Важно: По соглашению сторон регистрацию договора может взять на себя пользователь, а не правообладатель.

Как узнать зарегистрирован ли договор коммерческой концессии?

Проверить исполнила ли сторона ДКК свои обязательства по регистрации можно при помощи сайта Федерального института промышленной собственности. Информация о предоставлении прав на использование товарного знака отображается в Реестре товарных знаков по номеру, который можно уточнить у франчайзера.

Какие выплаты предусматривает соглашение концессии

Этот контракт всегда возмездный, законом предусмотрены следующие формы выплат правообладателю:

• фиксированные разовые и/или периодические платежи;
• наценка на цену товаров, передаваемых для реализации пользователю правообладателем;
• отчисления от выручки;
• другие предусмотренные договором формы выплат.

Т.е. форма может быть любой, обязательное условие – согласование сторонами и определение договором.

Цена ДКК: чем она объясняется

На цену договора концессии влияют следующие факторы:

• понесенные правообладателем затраты на получение результата интеллектуальной деятельности/средства индивидуализации;
• расходы на маркетинговые исследования, рекламу и т.д.;
• затраты на обеспечение правовой защиты объектов интеллектуальной собственности;
• затраты на страховку интеллектуальной собственности;
• расходы, понесенные на получение лицензий, разрешений и т.п.;
• расходы на обучение и инструктаж пользователя.

Если коротко, цена соглашения зависит, в первую очередь, от оценки стоимости передаваемого комплекса исключительных прав плюс издержек плюс стоимости товаров (при условии их передачи).

Как исполняется договор коммерческой концессии; причины и условия его прекращения

Правообладатель получает вознаграждение за передачу исключительных прав (размер, сроки и порядок выплат, их возможное изменение определяются соглашением), но на этом его заинтересованность в том, чтобы контракт был исполнен надлежащим образом, не заканчивается. Вторая сторона предоставляет товары или услуги под брендом правообладателя, поэтому тот несет субсидиарную ответственность за их качество.

ДКК – предпринимательский договор, следовательно, ответственность за его нарушение является взаимной, если иное не установлено соглашением. Поэтому в нем необходимо определить размер неустойки за нарушение сроков выплат, передачи информации и документов и других возможных нарушений обязательств как одной, так и другой стороной.

Важно! В соглашении следует определить форс-мажорные обстоятельства, в случае возникновения которых стороны (или одна из них) освобождаются от ответственности за невыполнение обязательств.

Причины и условия досрочного расторжения договора предусмотрены ГК РФ. К ним относятся:

• признание банкротом одной из сторон;
• отказ пользователя в случае, если правообладатель изменил фирменное наименование или товарный знак без его согласия;
• отказ от бессрочного договора одной стороны, при этом вторая сторона должна быть предупреждена об этом не позднее, чем за шесть месяцев;
• отказ одной стороны при условии, что соглашением предусмотрено прекращение его действия с уплатой отступных и предупреждением второй стороны не позднее, чем за 30 дней;
• нарушение пользователем условий, касающихся качества товаров или услуг и выплаты вознаграждения, а также указаний правообладателя;
• прекращение прав правообладателя на товарный знак или фирменное наименование без замены их аналогичными.

Прекращение ДКК регистрируется в Роспатенте.

Во время срока действия концессионного соглашения в него можно вносить изменения, но каждое должно пройти госрегистрацию. Изменения вносятся либо по соглашению сторон, либо в судебном порядке по заявлению одной из сторон, если другая сторона нарушает условия соглашения.

В соглашении предусматривается возможность досудебного разрешения споров. Если урегулировать конфликт путем двусторонних переговоров не получается, он решается в судебном порядке.

Образец концессионного соглашения

Так как законодательно утвержденной формы этого вида договора не существует, образец соглашения предоставляет правообладатель. В нем должны быть прописаны все существенные условия, а также пункты, соглашение по которым было достигнуто в результате устных договоренностей. В процессе работы над договором в него вносятся необходимые корректировки.

Вы можете скачать типовой образец соглашения концессии у нас, либо запросить в юридической фирме, если вы решили прибегнуть к услугам специалистов.

Скачать образец договора

Понятие коммерческой субконцессии

ДКК (в соответствии со ст. 1029 ГК) может предусматривать обязанность или право пользователя передавать третьим лицам право использовать комплекс исключительных прав (или его часть), полученный им от правообладателя. Это называется субконцессией. Договор коммерческой субконцессии заключается на основе ДКК на срок, не превышающий срок действия концессионного соглашения.

Законодательные проблемы

Так как в России франшиза на практике существует, но законодательно не закреплено даже то, какой договор преимущественно понимается под договором франчайзинга, возникает ряд юридических проблем. Они вызваны, в первую очередь, противоречиями и недоработками законодательного регулирования.

Так, правообладатель может не рассчитывать на защиту закона в тех случаях, когда предприятия пользователей оказываются убыточными или пользователи выходят из сети и начинают свое дело, пользуясь бизнес-схемами правообладателя. Возникают и вопросы, кого считать юридическими лицами и что конкретно можно относить к предмету ДКК. Одна из главных проблем – недостаточная защита коммерческой тайны.

К заключению договора необходимо подойти с максимальной ответственностью. Если какие-либо пункты соглашения непонятны или вызывают сомнения, рекомендуется обратиться за помощью к профессионалам.